관습법과 사실인 관습의 관계

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관습법이란 사회의 거듭된 관행으로 생성된 사회생활규범이 사회의 법적 확신과 인식에 의하여 법적 규범으로 승인되고 강행되기에 이르른 법규범을 말한다. 우리나라 民法 제1조는 「민사에 관하여 법률에 규정이 없으면 관습법에 의하고 관습법이 없으면 조리에 의한다」고 규정한다. 民法은 법률·명령·규칙 등과 같은 성문법 외에도 관습법·조리와 같은 불문법도 법원으로 인정하고 있는 것이다.

한편, 사실인 관습이란 사회의 관행에 의하여 발생한 사회생활규범인 점에서 관습법과 유사하지만, 사회의 법적 확신이나 인식에 의하여 법적 규범으로서 승인된 정도에 이르지 않은 것을 말한다. 우리나라 民法 제106조는 ‘사실인 관습’이라는 제목으로, 「법령 중의 선량한 풍속 기타 사회질서에 관계없는 규정과 다른 관습이 있는 경우에 당사자의 의사가 명확하지 아니한 때에는 그 관습에 의한다」고 규정한다.

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